На прошедшей неделе власти Москвы, Московской области и некоторых других регионов и вовсе объявили об обязательной вакцинации работников, занятых в ряде отраслей экономики, что наделало много шуму в обществе и СМИ.
Попробуем разобраться, какие изменения произошли в подзаконных актах о вакцинации, а также дать ответы на вопросы: обязаны ли работники ставить прививки от коронавирусной инфекции, что их ждет в случае отказа от прививок, какие инструменты влияния на работников есть у работодателей?
1. Что изменилось в подзаконных актах в части вакцинации от коронавирусной инфекции?
Краткий ответ:
Вакцинация от коронавирусной инфекции стала обязательной для некоторых категорий граждан при эпидемиологическом неблагополучии, если решение о вакцинации принято главным государственным санитарным врачом России или главным государственным санитарным врачом того или иного региона России.
Подробное обоснование:
Приказом Минздрава России от 09.12.2020 № 1307-н были внесены изменения в Календарь профилактических прививок по эпидемическим показаниям, в котором была закреплена обязательная вакцинация от коронавирусной инфекции определенных групп населения (1) при эпидемиологическом неблагополучии.
Однако Календарь профилактических прививок по эпидемическим показаниям применяется только при ухудшении эпидемиологической ситуации по тому или иному заболеванию, внесенному в календарь. Для проведения обязательной вакцинации должно быть принято постановление об ухудшении эпидемиологической ситуации и необходимости вакцинации, которое принимает главный государственный санитарный врач России, либо главный государственный санитарный врач того или иного региона России (как это следует из ч. 2 ст. 10 Федерального закона № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней»).
В течение длительного времени после изменения Календаря профилактических прививок по эпидемическим показаниям главные государственные санитарные врачи не принимали постановлений о необходимости вакцинации от коронавирусной инфекции. Однако на прошлой неделе в связи с ростом числа зарегистрированных случаев заболеваний такие постановления были приняты главными государственными санитарными врачами Москвы, Московской области, Кемеровской области и в некоторых других регионах России.
Отдельно отметим, что Закон № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» не предусматривает возможности принятия решения об обязательной вакцинации сотрудников в соответствии с Календарём профилактических прививок по эпидемическим показаниям работодателем или каким-либо другим органом власти, если не принято соответствующие постановление главного государственного санитарного врача России или отдельного региона.
Таким образом, при отсутствии на федеральном или региональном уровне постановления главного государственного санитарного врача об обязательной вакцинации от коронавирусной инфекции вы не должны идти прививаться от коронавируса по требованию своего работодателя или каких-то других органов власти (к примеру, Департамента образования, главы региона и т.п.). По крайней мере до тех пор, пока прививка от коронавирусной инфекции не включена в Национальный календарь профилактических прививок, который применяется работодателями в плановом порядке, а не в зависимости от эпидемиологической обстановки.
2. Может ли работник, занятый в сфере, указанной в постановлении главного государственного санитарного врача о вакцинации от коронавирусной инфекции, отказаться от вакцинации и что ему за это будет?
Краткий ответ:
Работодатель может отстранить невакцинированного работника от работы без сохранения зарплаты, если работа, которую выполняет сотрудник, предусмотрена Перечнем работ с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825, а также Календарем профилактических прививок по эпидемическим показаниям (применительно к вакцинации от коронавирусной инфекции) и постановлением главного государственного санитарного врача соответствующего региона. Если в Постановлении Правительства РФ от 15.07.1999 № 825 вашей работы нет, то у вашего работодателя нет оснований для вашего отстранения от работы, даже если вы должны пройти вакцинацию от коронавирусной инфекции в соответствии с Календарем профилактических прививок и постановлением главного государственного санитарного врача региона. Вас не могут привлечь к дисциплинарной ответственности за отказ от вакцинации, в том числе если вы относитесь к категории работников, подлежащих обязательной вакцинации.
Подробное обоснование:
На наш взгляд, ответ на этот вопрос содержится в статье 5 Закона «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней», где, во-первых, закреплено право граждан на отказ от профилактических прививок (п. 1 ст. 5 Закона), а во-вторых, приведены возможные последствия отсутствия у гражданина профилактических прививок (п. 2 ст. 5 Закона).
Так, согласно п. 2 ст. 5 Закона отсутствие у гражданина профилактических прививок может повлечь: 1) запрет на выезд из страны (в определенных случаях); 2) временный отказ в приеме в образовательные или оздоровительные учреждения; 3) отказ в приеме граждан на работы или отстранение граждан от работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями.
Как мы видим, работодатель праве отстранить от работы в связи с отсутствием профилактических прививок только работников, занятых на работах с высоким риском заболевания инфекционными болезнями. Однако в этой связи важно подчеркнуть, что существует вполне конкретный Перечень таких работ, он утвержден Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825.
Любопытно, что категории работ, перечисленные в данном Перечне, не совпадают с категориями работ, указанными в Календаре профилактических прививок по эпидемическим показаниям и постановлениях главных государственных санитарных врачей регионов. К примеру, в Перечне нет государственных гражданских и муниципальных служащих, работников транспорта, торговли, сферы услуг, МФЦ и т.п. В Перечне в целом указаны достаточно «экзотические» работы, за исключением работ в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, работ с больными инфекционными заболеваниями, работ с кровью и биологическими жидкостями человека и работ по обслуживанию канализационных сооружений, оборудования и сетей (2).
Таким образом, последствия в виде отстранения от работы согласно п. 2 ст. 5 Закона № 157-ФЗ могут наступить только для работников, занятых на работах с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, перечень которых утвержден Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825, если в отношении этих работников принято постановление главного государственного санитарного врача об обязательной вакцинации от коронавирусной инфекции и работники данной категории указаны в Календаре профилактических прививок по эпидемическим показаниям.
К примеру, руководство образовательного учреждения г. Москвы может требовать от персонала учреждения (и не только от педагогов) подтверждения прохождения вакцинации от коронавирусной инфекции, а при отсутствии данных о вакцинации отстранить работника учреждения от работы без сохранения зарплаты (см. также ч. 3 ст. 76 ТК РФ), поскольку такой вид работ указан в Перечне, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825, и работники образовательных учреждений названы в Календаре профилактических прививок по эпидемиологическим показаниям, постановлении главного государственного санитарного врача г. Москвы.
Аналогичным образом обстоит дело с медицинским персоналом учреждений здравоохранения(3), поскольку работа с больными инфекционными заболеваниями названа в Перечне работ с высоким риском заражения, а работники медучреждений указаны в Календаре профилактических прививок и постановлении главного государственного санитарного врача г. Москвы.
Правовых оснований для отстранения от работы «невакцинированных» сотрудников, которые фигурируют в Календаре профилактических прививок по эпидемиологическим показаниям и постановлении главного государственного санитарного врача региона, но при этом не подпадают под Перечень, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825, по нашему мнению, не имеется (к примеру, нет оснований отстранять непривитых работников сферы услуг, театров, государственных служащих и др.).
Также сделаем следующие важные замечания:
• В постановлениях государственных санитарных врачей об обязательной вакцинации от коронавирусной инфекции в настоящее время уточняется, что обязательной вакцинации не подлежат работники, имеющие противопоказания для вакцинации (см., к примеру, п. 3 Постановления главного государственного санитарного врача г. Москвы от 15.06.2021 № 1). Следовательно, такие работники не могут быть отстранены от работы из-за отсутствия прививки от коронавируса, поскольку с формальной точки зрения в их отношении не принималось решений об обязательной вакцинации по эпидемиологическим показаниям.
• Мы не считаем возможным привлечение работников к дисциплинарной ответственности за отказ от прохождения вакцинации, даже если их работа подпадает под все вышеуказанные перечни. Этот вывод основан на том, что право на отказ от прививок закреплено в Федеральном законе, которым регламентируются вопросы вакцинации населения (см. п. 1 ст. 5 Закона № 157-ФЗ), а привлечение к ответственности за реализацию своего права не соответствует базовым принципам юридической ответственности, даже если работник при этом подлежит обязательной вакцинации.
• Отстранение от работы без сохранения зарплаты возможно только до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы (ч. 2 ст. 76 ТК РФ). То есть, если эпидемиологическая ситуация по коронавирусной инфекции улучшится, о чем, вероятно, будет принято отдельное постановление государственного санитарного врача, то у работодателя в любом случае не будет оснований для отстранения от работы невакцинированного сотрудника. По крайней мере до тех пор, пока прививка от коронавирусной инфекции не включена в Национальный календарь профилактических прививок, который применяется работодателями в плановом порядке, а не в зависимости от эпидемиологической обстановки.
• В постановлениях государственных санитарных врачей говорится о распространении норм постановления не только на работников, то есть, лиц, трудящихся по трудовым договорам, но и на тех сотрудников, которые привлекаются к работе на основании договора гражданско-правового характера (оказания услуг, подряда). В этой связи стоит отметить, что в гражданском законодательстве РФ, которым регламентируется работа по договорам ГПХ, в принципе нет такого механизма, как отстранение от работы, соответствующие вопросы должны регулироваться самим договором ГПХ, заключенном сторонами.
3. Какие инструменты влияния на работников есть у работодателя?
Как уже было сказано выше, далеко не в каждом случае работодатель вправе отстранить от работы работника, не прошедшего вакцинацию, а привлечении работника к дисциплинарной ответственности за отказ от вакцинации является незаконным.
Большинству работодателей придется прибегнуть к другим формам влияния на сотрудников (к примеру, вести информационную работу о пользе прививок, стимулировать сотрудников финансово).
При этом постановления государственных санитарных врачей регионов, касающиеся вакцинации от коронавирусной инфекции, обязательны к исполнению работодателями.
Однако если работодатель принял все предусмотрены постановлением меры: вел информационную работу, составил и довел до сведения работников график вакцинации, обеспечил условия для прохождения ими вакцинации, сдал отчетность, но при этом не смог добиться вакцинации нужного количества своих сотрудников и не может отстранить их от работы согласно законодательству, то в такой ситуации, на наш взгляд, отсутствует состав административного правонарушения со стороны работодателя, так как не приходится говорить о наличии его вины в нарушении постановления санитарного врача.
Примечания:
1. К примеру, работников медицинских и образовательных организаций, организаций сферы ЖКХ и социального обслуживания, государственных гражданских и муниципальных служащих и др.
2. Эти виды работ предусмотрены Календарем профилактических прививок по эпидемиологическим показаниям.
3. Отметим, что Перечень, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 № 825, охватывает не всех работников учреждений здравоохранения, к примеру, под него не подпадает немедицинский персонал учреждения, а также не всех работников организаций ЖКХ (указаны только работы, связанные с обслуживанием канализационных сетей).