В ситуации с добросовестным работодателем все проще, поскольку законодательное регулирование рассчитано именно на добросовестных работодателей. Работодатель, испытывающий финансовые трудности может либо ликвидироваться, либо продолжать какое-то время деятельность, не имея возможности производить выплаты работникам, в надежде, что в дальнейшем ситуация исправится.
В первом случае, женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, подлежит увольнению по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (в связи с ликвидацией организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем). При этом, в соответствии с законодательством, о таком увольнении женщина должна быть письменно предупреждена не менее, чем за два месяца. При увольнении женщине выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а после увольнения за ней сохраняется средний заработок на период трудоустройства, но не более двух месяцев с зачетом выходного пособия. Кроме того, если женщина в течение двух недель со дня увольнения встанет на учет в органах занятости, то средний месячный заработок будет сохранен за ней и в течение третьего месяца, по решению органов занятости. Хотелось бы отметить, что для получения среднего заработка за третий месяц женщине с большой вероятностью нужно быть готовой к выходу из отпуска по уходу за ребенком, поскольку чтобы состоять на учете в органах занятости, женщина должна быть готова приступить к работе и не вправе отказываться более одного раза от двух вариантов подходящей работы, предложенной ей органами занятости.
Если же женщина намерена продолжить уход за ребенком, она вправе после увольнения получать пособие по уходу за ребенком в органах социальной защиты населения по месту жительства. Пособие ей в этом случае будет рассчитано по другим правилам, чем у работодателя и, скорее всего, окажется меньшим. Если у работодателя женщина получает пособие в размере 40 % среднего заработка, с учетом установленных законом ограничений, то неработающие женщины получают пособие в фиксированном размере. Этот размер регулярно индексируется. На 01.01.2010 г. пособие по уходу за ребенком неработающим женщинам назначается в следующих размерах: 2060,41 рублей если женщина осуществляет уход за первым ребенком и 4120,82 рублей, если уход осуществляется за вторым и последующими детьми.
В том случае, когда работодатель, испытывающий финансовые трудности, не принимает решение о ликвидации, у женщины остается выбор: либо сохранить трудовые отношения и взыскивать пособие в судебном порядке (такой вариант действия является оправданным, если у работодателя сохраняется имущество, на которое можно обратить взыскание), либо уволиться по собственному желанию или по соглашению сторон и получать пособие в меньшем размере в органах социальной защиты населения. Обратите внимание, что женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, не может быть уволена в связи с сокращением штата.
Еще одну возможность законодательство предусмотрело с 01.01.2010 года. Теперь, в соответствии со ст. 4.6 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством", если начисленных страхователем страховых взносов недостаточно для выплаты страхового обеспечения застрахованным лицам в полном объеме, страхователь обращается за необходимыми средствами в территориальный орган страховщика по месту своей регистрации. Об этой возможности также необходимо сообщить работодателю.
Гораздо более неприятная ситуация возникает, когда работодатель недобросовестный. Собственники такого юридического лица обычно предпринимают действия, направленные на выведение имущества из этого юридического лица, после чего перепродают организацию неизвестному, чаще всего ненаходимому лицу. Оказавшихся в такой ситуации работниц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком, можно только пожалеть, поскольку они не имеют возможности получить пособие от работодателя (поскольку отсутствует имущество, на которое можно обратить взыскание), а также получать пособие по уходу за ребенком в органах социальной защиты населения (поскольку у работниц отсутствует трудовая книжка и получить ее, либо оформить дубликат по последнему месту работы не представляется возможным).
К сожалению, в такой ситуации адекватных законодательных мер, которые могли бы защитить права и интересы женщин нет, хотя сама эта ситуация является настолько широко распространенной, что представляет собой едва ли не основной способ «прекращения бизнеса» в России. Чтобы минимизировать негативные последствия, мы бы рекомендовали всем женщинам, у которых есть основания опасаться именно такого развития событий, направить все усилия на получение трудовой книжки с записью об увольнении. Это обеспечит возможность продолжения получения пособия по уходу за ребенком в органах социальной защиты населения по месту жительства.
Ольга Крылова, ведущий консультант по правовым вопросамЦентра социально-трудовых прав