В 2014 г. работница уходит в отпуск по беременности и родам. Как мы знаем, пособие по беременности и родам должно рассчитываться этой работнице из заработка за 2012 и 2013 г. г. (так называемый «расчетный период»), деленного на количество календарных дней в этих двух годах.
При этом мы также помним, что при расчете пособия по беременности и родам (и по уходу за ребенком) из общего количества календарных дней, на которые надо делить сумму заработка за 2012-2013 г. г., исключаются дни, пришедшиеся на отпуск по беременности и родам / отпуск по уходу за ребенком / «больничные» и др. периоды, указанные в Законе.
Предположим, что в течение всего расчетного периода (2012 и 2013 г.г.) работница была сначала в отпуске по беременности и родам, а потом в отпуске по уходу за первым ребенком. При этом во время отпуска по уходу за ребенком она трудилась в компании на условиях неполного рабочего времени, что допускается на основании ч. 3 ст. 256 Трудового кодекса РФ. Таким образом, с одной стороны, у работницы есть заработок в «расчетном периоде», но при этом все дни «расчетного периода» приходятся на отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком, а потому исключаются из расчета.
В конечном итоге получается, что если работница не просит работодателя изменить годы расчетного периода, на что она имеет право в такой ситуации, то сугубо формально для расчета пособия работодателю нужно будет поделить заработок работницы в 2012-2013 г. г. на 0 календарных дней.
Встает вопрос – как рассчитать средний дневной заработок для выплаты пособия? Ведь на ноль делить нельзя.
По мнению Фонда социального страхования РФ, изложенному в Письме ФСС РФ от 25.10.2013 № 15-03-09/12-2985П, произвести в такой ситуации расчет среднего дневного заработка женщины невозможно, а потому для целей расчета пособия должен быть взят заработок в размере МРОТ (т. е. минимального размера оплаты труда). Расчет из «минималки» ФСС обосновывает тем, что «застрахованные лица не могут быть лишены права на пособие по беременности и родам», чем подчеркивается особая забота о беременных со стороны ФСС.
Т. е., фонд считает, что даже если наша женщина, работая в отпуске по уходу за ребенком на условиях неполного рабочего времени, заработала предельно возможную для целей расчета пособия сумму заработка (512 000 рублей в 2012 г. и 568 000 рублей – в 2013 г., а всего – 1 080 000 рублей), то из-за «деления заработка на ноль» за основу все равно надо брать МРОТ.
Мы полагаем, что позиция Фонда социального страхования РФ по этому вопросу выработана без учета правовых позиций Конституционного Суда РФ и с нарушением выработанного КС РФ принципа соразмерности страховых взносов страховому обеспечению.
Конституционный Суд РФ неоднократно обращал внимание на недопустимость существенных диспропорций между платежами, которые вносятся в Фонд социального страхования РФ и из которых формируются его средства, и страховым обеспечением, выплачиваемым из этих средств (см., к примеру, Постановление Конституционного Суда РФ от 22.03.2007 № 4-П, Определение Конституционного Суда РФ от 16.12.2010 № 1676-О-О и др.).
На наш взгляд, несмотря на то, что формально женщина, работающая во время отпуска по уходу за ребенком на условиях неполного рабочего время, считается находящейся в отпуске, ее заработок за расчетный период все равно необходимо делить на количество отработанных ею в этом периоде дней. По крайней мере, нельзя сказать, что этот подход менее обоснован, чем подход, предложенный ФСС РФ. Ни тот ни другой способ расчета пособия в подобной ситуации в Законе не фигурирует.
Что можно рекомендовать женщинам, попавшим в ситуацию, описанную в нашем примере.
1.Стараться избегать такой дилеммы. Т. е. по возможности просить работодателя перенести годы расчетного периода или выходить хотя бы на один день из отпуска по уходу за ребенком, чтобы «нормально» отработать один день в расчетном периоде.
2. Если у вас все сложилось именно так, как указано в нашем примере, а годы расчетного периода изменять нет никакого смысла, и бухгалтер вашей организации согласился с позицией ФСС, то идите в суд. Давайте попробуем вместе установить судебную практику по этому вопросу, положительную для матерей. Юристы ЦСТП готовы помочь с ведением такого судебного дела.
При подготовке материала использовались средства государственной поддержки, выделенные в качестве гранта в соответствии с распоряжением Президента Российской Федерации от от 17.01.2014 № 11-рп и на основании конкурса, проведенного ООД "Гражданское достоинство".