Статьи: Неустойчивая занятость

23/05/2016

Все об отпусках: как отдохнуть подольше и получить максимум денег

Руководитель юридического направления ЦСТП С. Саурин в прямом эфире Радио Комсомольская правда». 20 мая 2016 г. Расшифрованная стенограмма.

Прослушать передачу можно на сайте радиостанции...

 Добрюха:
- В студии Анна Добрюха. И сегодня мы будем говорить о приятной теме – об отпусках. В Москве сейчас за окном ливень, такую же погоду нам обещают в течение всей следующей недели. А мы поговорим о том, что греет. Об отпусках, о том, как получить отпуск на максимально большее количество дней, у кого есть преимущества, потому что некоторые не знают, что имеют право на дополнительно оплачиваемые отпуска. Как выиграть в деньгах, как грамотнее оформить для этого документы. Все эти вопросы можно задать авторитетному эксперту, который сегодня у нас в студии. Это юрист, который знает хорошо не только российское трудовое законодательство, международное законодательство, но и хорошо знаком с практикой. Вы сможете получить советы, как грамотнее действовать именно в вашей конкретной жизненной ситуации, чтобы и с руководством отношения не испортить, и для себя максимально выиграть и по срокам, и по деньгам. Один из ведущих экспертов по российскому и международному трудовому законодательству, руководитель юридического направления Центра социально-трудовых прав Сергей Саурин.

Саурин:
- Здравствуйте.

Добрюха:
- Зачитаю сообщения от наших слушателей. Сергей пишет, что работает в страховой компании. Как и многих, его в нынешней непростой экономической ситуации перевели на сокращенный рабочий день. Зарплата в этой ситуации вычисляется пропорционально количеству отработанных часов. Она упала больше чем на треть. При сниженной зарплате Сергей отработал четыре месяца, теперь собирается в отпуск и переживает, что отпускных получится кот наплакал, исходя из зарплаты за последние три месяца. Какой срок берется для расчета отпускных?

Саурин:
- Любое падение или снижение зарплаты, скорее всего, на отпускных скажется. Но следует отметить, что порядок расчета отпускных установлен правительством Российской Федерации. Правительство Российской Федерации прямо прописывает, что отпускные рассчитываются за последние 12 календарных месяцев, предшествовавших месяцу ухода в отпуск.

Добрюха:
- Если человек в данной организации проработал 10 или 9 месяцев?

Саурин:
- Будут учитываться только те месяцы, когда человек работал в данной организации. После этого берется вся начисленная заработная плата, то есть не только оклад, но еще и премии, и компенсационные выплаты, все, за что работодатель платит налоги и взносы, все это суммируется, делится на 12 и затем на прямо установленное количество в месяце – 29,3. После этого средний дневной заработок, полученный после таких расчетов, умножается на количество дней предоставляемого отпуска, и мы получаем те отпускные, которые человек должен получить перед тем, как уйти в отпуск.

Добрюха:
- Если у Сергея в последние четыре месяца упала зарплата, то, тем не менее, за остальные восемь месяцев будет браться повышенная предыдущая зарплата.

Саурин:
- Да, конечно. Будет браться та зарплата, которую он реально получал.

Добрюха:
- Еще одна история – от Марии. В кризис люди часто теряют работу. Но, как показывают исследования, более миллиона вакансий существуют. Люди на работу вновь устраиваются. И может возникнуть такой вопрос. «Я устроилась на работу в ноябре прошлого года, сначала три месяца был испытательный срок. Подскажите, теперь когда у меня будет право на первый отпуск на новом месте работы? Будет ли считаться тот самый испытательный срок? Что засчитывается стаж? Какой стаж нужен для первого отпуска? Сколько дней отпуска можно взять впервые?»

Саурин:
- За первый рабочий год отпуск предоставляется по истечение шести месяцев отработанного времени у данного работодателя.

Добрюха:
- Мария уже может взять отпуск, если она устроилась на работу в ноябре.

Саурин:
- В мае уже право на отпуск появляется. Другой вопрос, включена ли Мария в график отпусков. Если человек устроился на работу в ноябре, то график отпусков утверждается за две недели до окончания календарного года, то есть в середине декабря. Скорее всего, работодатель должен был включить ее в свой график отпусков. И сейчас у нее есть право уйти в отпуск по графику. Право на отпуск возникает по истечении шести отработанных месяцев. Причем в стаж отпуска идет не только то время, когда человек фактически работал, но еще и время, например, незаконного отстранения от работы, или время, когда человек находился в отпуске.

Добрюха:
- Испытательный срок тоже, кстати.

Саурин:
- Испытательный срок, само собой, включается в этот период, потому что человек в этот период работал.

Добрюха:
- Ответим на звонок Михаила.

Михаил:
- Работодатель может делить отпуск, дать только две недели, вместо месяца?

Саурин:
- В действующем Трудовом кодексе прямо прописано, что допускается разделение отпуска на части, но только с согласия работника и только в том случае, если хотя бы одна из частей отпуска будет не менее 14 календарных дней. Две недели – это довольно традиционный способ деления отпуска, но это возможно только при условии, что работник согласен на это. Если работодатель вашего согласия не спрашивал на разделение отпуска, то вы вправе требовать 28 календарных дней отпуска.

Добрюха:
- При этом хотелось бы не испортить отношений со своим руководством. Что для этого можно посоветовать на практике?

Саурин:
- На практике желательно ознакомиться с графиком отпусков. Если не портить отношения, то уходит в отпуск желательно так, как указано в графике. Во всех остальных случаях – по согласованию с работодателем. Если же работодатель по какой-то причине не готов просто сейчас выплатить отпускные целиком за месяц, можно попросить отпуск без сохранения заработной платы. Если же ситуация такова, что работодатель Михаила хочет, чтобы он находился на рабочем месте, то, к сожалению, никуда не деться, придется немножко поработать.

Добрюха:
- Нам пишет человек, который работает в зарубежной компании, но работающей в России. «Хочу за две недели получить компенсацию деньгами, а две недели отгулять». В этой компании такой практики нет. Насколько это законно и можно ли потребовать компенсацию?

Саурин:
- Вообще в законе предусмотрена такая категория как компенсация отпуска. И часть отпуска можно компенсировать деньгами, но только ту часть, которая превышает 28 календарных дней. Так, например, для некоторых профессий установлен основной отпуск продолжительностью более 28 календарных дней, например, для преподавателей – 56 календарных дней. Они могут взять компенсацию за 28 дней и еще 28 дней отгулять полностью. Если же у работника 28 календарных дней – это его основной отпуск, то, к сожалению, заменить половину из этого отпуска денежной компенсацией у него не получится, это незаконно.

Добрюха:
- В данном случае работодатель действует правильно. А если человек увольняется, и у него сохранились какие-то неиспользованные дни отпуска, в этой ситуации как?

Саурин:
- Вот при увольнении это тот самый случай, когда можно попросить и получить компенсацию за неиспользованные дни отпуска. У работодателя есть обязанность выплатить такую компенсацию. И право, по желанию работника, предоставить отпуск полностью, с выплатой отпускных, с последующим увольнением. Такая практика тоже есть, но это именно право, а не обязанность работодателя. А вот выплатить компенсацию при увольнении – это обязанность.

Добрюха:
- Вопрос от Ольги. Если человек увольняется, при этом он в данной организации трудится довольно давно, у Ольги есть какие-то дни отпуска, не использованные еще за 2004 год. А какую зарплату будут брать для расчета отпускных?

Саурин:
- Зарплата будет браться за тот период, который предшествует непосредственно уходу в отпуск. Право возникло в 2004 году, оно сохраняется до наших дней. Если в отпуск человек уходит сегодня, то именно сегодняшняя зарплата, то есть за 12 месяцев, предшествующих сегодняшнему месяцу, будет браться для расчета отпускных.

Добрюха:
- То есть человеку не нужно находить данные по зарплате много лет назад.

Саурин:
- Конечно, не нужно. К тому же зарплата раньше наверняка была ниже просто в силу того, что цены увеличиваются, зарплаты тоже увеличиваются, происходят инфляционные процессы и индексация.

Добрюха:
- Нам пришло сообщение: человек проработал год, зарплата почасовая. Как можно высчитать примерно сумму отпускных при почасовой зарплане?

Саурин:
- Нужно попросить у работодателя справку 2НДФЛ, где будет указана зарплата, которая вам помесячно выплачивалась суммарно. Если это действительно белая зарплата, а не зарплата в конверте, то все это будет указано, и можно будет, исходя из этих сумм, указанных в справке, посчитать примерные отпускные.

Добрюха:
- Нередко у нас существует теневая занятость. Если работодатель вдруг по каким-то причинам такую справку не может предоставить, что делать?

Саурин:
- Проблема с теневой занятостью довольно острая. И здесь все упирается в то, насколько работодатель вообще готов дальше исполнять те договоренности, которые устно были достигнуты с работником. Если конфликта нет, если все хорошо, можно обратиться к работодателю и попросить посчитать, сколько примерно получится отпускных. Если работодатель готов, он предоставит такую информацию, и нет никаких проблем. Если же работодатель будет говорить о том, что права на исчисление отпускных по этой серой части заработной платы у работника нет, здесь, к сожалению, придется только довольствоваться тем, что указано в справке.

Добрюха:
- Пришло сообщение: «Просьба рассказать о порядке увольнения». Поговорим об этом, если останется время. Есть еще вопрос в тему. Бывает ситуация, что человек хочет взять отпуск короткий, но много раз, скажем, по два-три дня. В кадровой службе нередко говорят: нет, минимум берите неделю, два-три дня – это вообще никак не пройдет.

Саурин:
- Закон допускает разделение отпуска на неограниченное количество частей. Важно, чтобы одна часть была 14 дней, не меньше, а остальную часть вы можете вообще по одному дню разделить. И увеличить на 14 недель себе выходные. Если работодатель на это готов. Потому что это делается по соглашению работника и работодателя. Если же работодатель не готов, то ничего не получится. Однако кадровая служба, когда говорит, что это незаконно, мы так не можем, мы бы хотели вам предоставить, но не можем, они немножко лукавят. Дело в том, что, если брать отпуск на 7 дней или на 5 дней, то суть получится одна и та же. Потому что с понедельника по пятницу, и еще два выходных, и 7 календарных дней отпуска – это так или иначе неделя отдыха. Но при этом в одном случае, если 5 дней вам предоставлено, то у вас останется еще 23 дня, а в другом случае – всего 21 день отпуска.

Добрюха:
- Мы взяли полезные выдержки из Трудового кодекса, которые говорят о некоторых преимуществах в плане отпусков для определенных категорий работников.

«Буква закона». Статья 119 Трудового кодекса России гарантирует, что работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск. Он не может быть короче 3 календарных дней. Согласно статье 122 Трудового кодекса, право на использование отпуска за первый год работы возникает через 6 месяцев непрерывной работы у данного работодателя. Некоторым категориям работников обязаны предоставить отпуск и до истечения шести месяцев. К числу таких счастливчиков, в частности, относятся: беременные женщины. Если будущая мама уходит в декрет, то обычный отпуск по ее заявлению предоставляется непосредственно перед декретным отпуском либо сразу после него. Работники в возрасте до 18 лет, работники, усыновившие ребенка, детей в возрасте до 3 месяцев, а также некоторые другие категории работников в случаях, предусмотренных федеральными законами».

Добрюха:
- Вот такие преимущества предоставляются определенным категориям работников. Работодатель принудительно делит отпуск пополам – по две недели. Это законно или должно быть только с согласия работника?

Саурин:
- Это должно быть только с согласия работника. Но на практике, как правило, такое согласие получается у работника в конце года, перед тем как составить соответствующий график, в который идет уже отпуск, разделенный на две части.

Добрюха:
- В декабре особенно имеет смысл озаботиться и при составлении графика отпусков напомнить работодателю, может быть даже распечатать статью из Трудового кодекса, где говорится о то, что продолжительность отпуска...

Саурин:
- ...составляет 28 календарных дней, этот отпуск предоставляется целиком. И в случае, если работник готов поделить его, то его можно разделить.

Добрюха:
- Только с согласия работника. Людям с ненормированным рабочим днем полагается дополнительный отпуск не менее 3 календарных дней.

Саурин:
- Увы, далеко не все могут рассчитывать на дополнительный отпуск. Ненормированный рабочий день – это особый порядок. И этот порядок должен быть прямо прописан в трудовом договоре и в локальных нормативных актах работодателя. Должен быть приказ, где указано: ненормированный рабочий день у таких-то работников.

Добрюха:
- Это стоит иметь в виду. Нас спрашивают: работодатель обязан или может по своему усмотрению предоставить отпуск через шесть месяцев непрерывной работы, когда человек только устраивается в организацию?

Саурин:
- Здесь есть два варианта. Один вариант, когда человек устроился в ноябре, в декабре его включили в график отпусков. И через шесть месяцев у него появляется право на отпуск, как это записано в законе, и он идет в отпуск по графику. В ситуации, когда он устраивается на работу, например, в феврале, в график отпусков он не попадает, потому что он был утвержден до того, как человек пришел на работу. Здесь вопрос спорный, который прямо в законодательстве не регулируется: может ли человек уйти самовольно, без согласия работодателя, в отпуск по истечении шести месяцев? Я не рекомендую уходить самовольно в отпуск, потому что в этом случае работодатель может посчитать, что здесь решение об отпуске зависит все равно от воли работодателя. То есть с работодателем должно согласовываться. И уволить такого человека за прогул. Чтобы не порождать конфликт, лучше самовольно в такой ситуации в отпуск не уходить.

Сергей:
- Работаю по графику: три дня работаю, два отдыхаю. Бывают смены вечерние и ночные. Когда ухожу в отпуск, бывает, администрация назначает отпуск с даты первого или второго выходного.

Добрюха:
- Фактически ваши выходные дни они засчитывают в отпускные?

Сергей:
- Да.

Саурин:
- Здесь очень важно, как составляется график отпусков и есть ли вообще график отпусков в вашей организации. Потому что при составлении графика отпусков работодатель должен учитывать мнение работников и профсоюза, если таковой есть в организации. На самом деле, если по графику, то работодатель все делает бесспорно правильно. Если просто так совпало. Если же работодатель таким образом пытается злоупотребить и уменьшить количество дней, в течение которых вы отдыхаете, здесь, на мой взгляд, нужно первоначально договариваться, если вы без графика уходите в такой отпуск, что ваш отпуск будет начинаться именно с первого рабочего дня. Если договориться не удастся, то можно пытаться обращаться в инспекцию по труду, можно пытаться обращаться в суд. Но здесь вопрос, прямо скажем, спорный. Просто потому что выходные можно включать в отпуск. И они в отпуск включаются точно так же, как и рабочие дни. Поскольку отпуск предоставляется в календарных днях. В этом основная проблема.

Добрюха:
- А если попытаться договориться с работодателем, как человеку грамотно аргументировать?

Саурин:
- Наиболее дипломатично можно аргументировать следующим образом. Если человек добросовестно работает, если у него все хорошо, если работодатель заинтересован в том, чтобы он так же продолжал работать, то ему необходимо отдохнуть. Наверное, правильно презентовать себя с той точки зрения, что вот я хорошо поработал, просто чтобы мне дальше не начать брак производить или что-то такое, мне нужен отдых, будет правильно, если отдых такой мне будет предоставлен именно в мои рабочие дни, а не тогда, когда я отдохну так и так.

Николай:
- Рабочий ненормированный, но прописан в договоре как обычный восьмичасовой. Работодатель работника периодически задерживает на два-три часа в день. Это считается ненормированным рабочим днем? За это полагаются доплаты или отпуск? И еще, если я донор, сдаю кровь, мне полагаются плюс три дня к отпуску.

Добрюха:
- Когда вас работодатель задерживает на работе, он это как-то оформляет в виде приказа, распоряжения?

Николай:
- Никак это не оформляется. Просто выдается информативно, как производственная необходимость.

Добрюха:
- А хотя бы свидетели при этом есть?

Николай:
- У нас 20 работников, всех оставляют, все свидетели. А в договоре прописано 8 часов. Когда мы возмущаемся, нам говорят: не устраивает – ищите другую работу.

Саурин:
- Это довольно распространенная практика. Но ненормированным рабочим днем признать эту ситуацию не получится, потому что ненормированный рабочий день – вещь довольно формальная, она должна быть прямо закреплена в трудовом договоре и в соответствующем приказе работодателя. Здесь же имеет место сверхурочная работа. Даже если работодатель не фиксирует в документах эту работу как сверхурочную, можно попытаться обязать его это фиксировать, если есть подтверждение. Если есть люди, которые могут подтвердить, и документы, то есть распоряжения за подписью работодателя, что данный конкретный работник должен остаться на работе и поработать больше.

Добрюха:
- А если распоряжения нет, но при этом фиксируются пропуска – когда человек входил, выходил?

Саурин:
- Здесь уже вопрос доказывания. В любом случае обязать работодателя признать эту работу как сверхурочную получится, скорее всего, только обратившись либо в инспекцию труда, либо в суд. И там уже вопрос будет – докажет ли работник, что это действительно была сверхурочная работа. Если докажет, то можно будет требовать дополнительной оплаты этой работы. Либо, если работник хочет, то он может написать заявление после того, как установят, что работа сверхурочная, и потребовать предоставления отгулов за то время, пока он работал сверхурочно.

Добрюха:
- Кто решает – отгул или деньги?

Саурин:
- Здесь решает работник.

Добрюха:
- И про доноров.

Саурин:
- Что касается доноров, то здесь речь идет не о дополнительном отпуске, а дополнительных днях отдыха. Донор освобождается от работы в тот день, когда он непосредственно сдает кровь. И ему предоставляется еще дополнительный день отдыха для восстановления, который он может использовать по своему усмотрению в любое время, в том числе присоединить к отпуску.

Добрюха:
- Оплачивается этот день?

Саурин:
- Да, оплачивается.

Добрюха:
- Николай, здравствуйте.

Николай:
- У меня такой вопрос. Звоню с Ростова. Работаю в организации, заставляют нас подписывать на полный отпуск заявление – 28 календарных дней. А фактически разрешают две недели, а потом еще две недели, с перерывами.

Добрюха:
- А в графике отпусков написано, что у вас полный отпуск?

Николай:
- Да.

Саурин:
- Здесь можно просто выходить в отпуск по графику. В графике написано 28 календарных дней, в тот период, который указан в графике, работник может без согласия работодателя просто взять и уйти в отпуск, написав соответствующее заключение и потребовав выплаты отпускных. Если работодатель будет против, то он будет неправ, с него можно будет взыскать компенсацию за не предоставление отпускных вовремя. Это один из вариантов, но этот вариант самый конфликтный. Второй вариант – это попытаться поговорить с работодателем, выяснить, в чем же причина такого деления. И просто поговорить серьезно, что раз уж по документам так, давайте по справедливости, по совести жить. В противном случае давайте оформлять график иначе, как требует этого закон.

Добрюха:
- Тем более, что у нас трудовая инспекция осуществляет периодически проверки организаций.

Саурин:
- Если работник напишет туда заявление соответствующее, то инспекция может прийти и неплановой проверкой. Как раз вопрос с предоставлением отпусков – это один из самых популярных вопросов, по которым выявляются нарушения у работодателя.

Добрюха:
- При сокращении неиспользованный отпуск учитывается или выдается лишь компенсация за два месяца?

Саурин:
- При сокращении выдается выходное пособие за один месяц, затем компенсируется средний заработок за второй месяц после увольнения, если работник не устроился на работу. И это никак не связано с компенсацией неиспользованного отпуска. Потому что компенсация неиспользованного отпуска выплачивается в момент увольнения при произведении окончательного расчета. Точно так же, как и задолженность по заработной плате, если таковая образовалась. Поэтому выходное пособие – само собой, компенсация – само собой.

Добрюха:
- Если есть неиспользованные отпуска, человек два-три года не хочет отдыхать, сгорают ли они или они гарантируются и сохраняются?

Саурин:
- Этот вопрос возник, когда была ратифицирована конвенция об отпусках в 2010 году. На сегодняшний день в судебной практике этот вопрос решен однозначно: отпуска не сгорают ни при каких обстоятельствах. Это правило о том, что отпуск надо использовать вовремя, оно только для работодателей. Если работодатель вовремя отпуск не предоставил, он будет наказан инспекцией труда.

Добрюха:
- На этой новости мы заканчиваем сегодняшний выпуск.

 

Быстрый переход по тегам

А
Авторский договор Альтернативный расчет пенсии Апелляция Ассоциация Юристы за трудовые права Аутсорсинг Аутстаффинг
Б
Безопасность на работе Безработный Биржа труда Больничный Больничный по уходу за ребенком Бонусы и премии
В
Ветераны Взыскание морального вреда Восстановление на работе Все о пенсиях Выдача "больничных" Выплата пенсии правопреемникам
Г
Гарантии беременным женщинам Гендерное равенство Годовые отчеты Государственный инспектор по труду Гражданский договор
Д
Денежные выплаты при профзаболевании Деньги вместо отпуска Дискриминация Дистанционный труд Дисциплинарные взыскания Должностные инструкции Доплата "за вредность" Дополнительный отпуск Дубликат трудовой книжки
Е
ЕСПЧ Европейский суд
З
Забастовки Задержка зарплаты Заемный труд Зарплата "в конверте" Зарплата в у.е. Застрахованные лица Защита трудовых прав
И
Издания Центра социально-трудовых прав Изменение должностных обязанностей Индексация пенсий Иностранный работник Иностранный работодатель Инспекция по труду Инструктаж по охране труда Интернет-консультация по трудовым правам Исковое заявление Испытательный срок
К
Как повысить заплату Кассационная жалоба Коллективные трудовые споры Коллективный договор Командировки Комитет по свободе объединения Компенсации Конвертация пенсионных прав Кондиционер на рабочем месте Консультация юриста по трудовым правам Кризисные увольнения
Л
Лица с семейными обязанностями
М
МОТ Материальная ответственность работника Международная организация труда Международное право Международные нормы Меня уволили Мероприятия Механизмы защиты от задержки зарплаты Мигранты Моральный вред
Н
Незаконное увольнение Неполное рабочее время Нестандартная занятость Несчастный случай на производстве Неустойчивая занятость
О
Образцы заявлений в суд Оплата "больничного" Оплата праздников и выходных Оплата сверхурочных Органайзинг Отпуск Отпуск за свой счет Отпуск по беременности и родам Отпуск по уходу за ребенком Охрана труда
П
Пенсии Пенсионный капитал Пенсия по старости Перевод Переработка Перерасчет зарплаты Перерасчет пенсии Подсчет трудового стажа Подтверждение трудового стажа Пособие на детей Пособие по безработице Пособия Пособия матерям Права женщин Права застрахованного лица Права профсоюза Права человека Правила отдыха Праздники Профсоюзы
Р
Работа в ночное время Работа в праздники и выходные Работа в районах Крайнего Севера Рабочий день Разрешение трудовых споров в суде Расчет выплат по "больничному" Расчет пенсии Регистрация профсоюза Рейтинговая оценка трудовых отношений
С
Свобода объединения Сексуальные домогательства Семья и работа Серая зарплата Слежка за сотрудниками Служба занятости Совместительство Совмещение работы и учебы Сокращение штата Социальная пенсия Социальное обеспечение Социальное страхование Страховой случай Страховые выплаты Судебный прецедент Суд первой инстанции
Т
Творческий стаж Трудовая книжка Трудовое право Трудовой договор Трудовой кодекс Трудовой отпуск Трудовой спор Трудовой стаж Трудовые гарантии Трудовые конфликты Трудовые мигранты Трудовые права беременных Трудовые протесты Трудовые споры Трудоустройство
У
Увольнение Увольнение по собственному желанию Увольнение по соглашению сторон Увольнение по статье Удержания из заработной платы Устав профсоюза Учет рабочего времени
Х
Хамство на работе
Ц
Центр социальнотрудовых прав
Ч
Черная зарплата
Ш
Штрафы на работе
Э
Экономическая экспертиза
п
права беременных